教育部办公厅关于进一步规范各地中考工作秩序的通知
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教育部办公厅关于进一步规范各地中考工作秩序的通知
教育部办公厅关于进一步规范各地中考工作秩序的通知
教基厅〔2008〕3号
各省、自治区、直辖市教育厅（教委），新疆生产建设兵团教育局：
2008年中考工作即将全面展开，为落实党的十七大提出的坚持教育公益性质、促进教育公平的要求，必须进一步强调中考工作的严肃性，严格规范中考工作秩序，现就有关问题通知如下：
1.各级教育行政部门和学校要在中考工作中严格遵循《教育法》关于“公民不分民族、种族、性别、职业、财产状况、宗教信仰等，依法享有平等的受教育机会”的规定，坚持教育公益性原则，坚持以学生的学业成绩和综合素质为依据，实行公平竞争、择优录取，确保教育公平。
2.省级教育行政部门要在今年中考前对本行政区域内各地现行招生考试政策中加分（或降分录取）项目、分值和范围逐一核查。除按照法律法规和有关国家政策规定，对品学特别优秀学生、烈士子女等优抚对象以及华侨子女、港澳台学生、少数民族学生等实行加分（或降分录取）之外，对一些地方把招生与各种经济因素挂钩，作为招商引资、吸引人才的做法，要予以纠正，并及时向社会公布。
3.地方各级教育行政部门对符合国家规定的加分（或降分录取）项目、分值和范围，要按照有关工作规则和相应规定，将其作为涉及公共利益和人民群众切身利益的重大公共服务事项，在深入调查研究的基础上，向社会公开征求意见，必要时应举行听证会，并将有关招生政策上报上一级教育行政部门备案。
4.各地对享受加分（或降分录取）待遇的学生，要严格按照公平、公正、公开的原则，及时公示享受优惠政策的学生名单、项目和分值，并公布监督举报电话，接受群众的监督。
教育部办公厅
二〇〇八年四月二十四日
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郭建标 浙江省宁波奉化市人民法院
保险代位求偿权，是指保险人依法享有的、代位行使被保险人对造成保险标的损害负有赔偿责任的第三人的求偿权。“保险代位求偿权是民商法代位权制度与保险理赔制度相结合的产物”。[1]现今世界各国保险法均规定了保险代位求偿权制度，我国2009年新修订的《保险法》在1995年《保险法》规定基础上对这一制度进行了相应完善。然而，作为保险法中的一项重要制度，我国现有立法规定过于宽泛、笼统，保险代位求偿权在司法实践中需进一步明确的问题仍然很多。
一、保险人支付部分保险金时代位求偿权是否成立
如果保险人依据保险合同约定，全额向被保险人支付了其应赔付的保险金，根据保险法规定，其可在支付的保险金范围内向第三人追偿。但是，保险人在只支付了部分应支付的保险金时，其是否能在已支付的保险金范围内取得对第三人的求偿权，对此问题，我国保险法未予明确，实践中理解也不一。对于这一问题，笔者认为，在保险人已支付部分保险金的情况下，保险人可以在其已支付的保险金范围内向第三人求偿，理由在于，在保险人已支付部分保险金的情况下，被保险人相应数额内的损失已得到弥补，对于这部分已从保险人处得到补偿的损失，被保险人已不能再向第三人请求赔偿，此时，将这部分数额的代位求偿权转让给保险人行使并不会对被保险人造成不利影响，对于未得到赔偿的部分，被保险人可向保险人或被保险人择一行使赔偿请求权，被保险人不会因部分求偿权的转移而影响对于未受偿部分损失的求偿权。新修订的《保险法》第60条第1款规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。”从立法的规定也可看出，法律并没有要求保险人必须按保险合同约定支付完全部保险赔偿金后才能向第三人行使代位求偿权。
二、被保险人出具的“权益转让书”的效力
根据我国《保险法》规定，保险人在向被保险人赔付保险金后即代位取得对第三人的求偿权。但在保险业实践中，保险人在支付保险金的同时，常要求被保险人签发“权益转让书”。司法实践中，已经有因保险公司仅提供“权益转让书”，但不能证明已向被保险人支付了保险金，法院以行使保险代位求偿权应以实际赔付为要件而驳回了保险公司对第三人的起诉。[2]对“权益转让书”在保险代位求偿权的取得和行使上所起的作用，有两种泾渭分明的观点：一种观点认为该文件是保险人取得和行使代位权的基础性法律文件，缺此，保险人不能行使代位求偿权。另一种观点则认为，保险人代位求偿权于保险人支付保险金时即已成立，被保险人签署的“权益转让书”只起证明代位求偿权的取得及其范围的辅证作用。[3]笔者认为，保险代位求偿权的本质是法定的债权让与，无须被保险人同意，在保险公司进行保险赔付后，保险人即取得代位求偿权。实践中，对被保险人签发的“权益转让书”应分以下几种情况予以区别对待。
（一）代位求偿权已成就，“权益转让书”具有证据效力
当保险公司向被保险人赔付后，在保险赔偿范围内被保险人对第三人请求赔偿的权利即已转移给保险公司。被保险人签署“权益转让书”授权保险公司向第三人追偿，这种声明仅起证明保险人已向其赔付的证据作用，权益转让书的签署与否不影响保险人取得代位求偿权。
（二）区别认定“权益转让书”的效力
当保险人支付的保险赔偿款不能全部补足被保险人损失时，被保险人若签署“权益转让书”声明其将对第三人的求偿权利全部转让给保险公司，笔者认为这种声明只能是部分有效。因为，被保险人在已取得赔偿范围内的对第三人的追偿权已在保险公司支付保险金时自动转让给保险公司，被保险人无权处分这部分权利。但该声明也表明被保险人把其仍享有的还未受偿部分的对第三人的索赔权转让给保险公司，这种转让行为在法律上应属于债权让与。这种情况下，保险公司向第三人行使的追偿权实际上由两部分权利组成，一部分是其支付保险金后获得的代位求偿权，另一部分是被保险人自愿让与的债权。如在已将这种债权转让情形通知了第三人的情况下，笔者认为保险公司可以同时向第三人主张上述两部分权利，对被保险人这种自由自愿处分其私权的行为，应予以尊重。
（三）“权益转让书”就是债权让与协议
如果保险公司没有向被保险人支付保险金，被保险人若签署将其对第三人索赔的权利转让给保险公司的“权益转让书”，笔者认为，此时，被保险人签署的“权益转让书”其实就是保险公司与被保险人达成的债权让与协议。债权让与属“无因契约”，只要双方意思表示一致即可成立，而不论债权让与的基础法律关系如何，保险公司因此可以获得向第三人索赔的权利，保险公司此时享有的权利不是保险代位求偿权，而是让与的债权。因此，实践中保险公司若以“权益转让书”为据，向第三人提起诉讼，法院应分具体情况予以不同对待，应慎重分析其法律性质，从而对保险公司所享有的权利作出正确判断。
三、保险代位求偿权以谁的名义行使
我国《保险法》对以谁的名义行使代位求偿权没有明确规定。对此有不同观点和看法，一种观点认为，应以被保险人的名义行使，该观点认为保险人行使保险代位求偿权是建立在被保险人对第三人损害赔偿请求权的基础上，保险人只是在赔付了被保险人的损失后，代位被保险人向第三人行使请求权，所以保险人行使代位求偿权时必须以被保险人名义进行。与此相反的观点则认为，应以保险人自己的名义行使，该观点认为保险代位求偿权依照法律规定产生，保险人行使保险代位求偿权，不以被保险人移转赔偿请求权为要件，保险人可径直以自己的名义行使对于第三人的求偿权。[4]笔者认为，保险代位求偿权属于法定债权让与，在保险人向被保险人赔偿保险金后，向第三者请求赔偿的权利就从被保险人转移到了保险人，代位求偿权只能以保险人的名义行使，不能以被保险人的名义行使。首先，从理论上分析，保险代位求偿权系保险人取得的法定权利，保险人行使该权利时无需被保险人的同意。同时，在保险人取得对第三人的保险代位求偿权时，被保险人对第三人相应的请求权已经丧失，要求保险人以被保险人名义行使代位求偿权无异于权利人以非权利人名义行使权利，这在逻辑上难以自圆其说。另外，我们也可以从制定法中得出如此结论，我国《海事诉讼特别程序法》第94条规定：“保险人行使代位请求权时，被保险人未向造成保险事故的第三人提起诉讼的，保险人应当以自己的名义向该第三人提起诉讼。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国海事诉讼特别程序法〉若干问题的解释》（以下简称解释）第65条规定：保险人依据《海事诉讼特别程序法》第95条规定行使代位请求赔偿权利，应当以自己名义进行；以他人名义提起诉讼的，海事法院应不予受理或者驳回起诉。从上述法律规定和司法解释的内容来看，我国立法也是倾向于保险人以自己名义直接向第三人行使求偿权，因此，笔者认为，有必要在《保险法》中明确规定应以保险人的名义行使保险代位求偿权，这样不但可以实现立法上的协调，而且在实务上也能够保证保险人保险代位求偿权利益的实现。
四、被保险人与第三者免责约定对保险代位求偿权的影响
被保险人基于其处分权，可以与第三人约定免责条款，免除第三人的损害赔偿责任或放弃自己的损害赔偿请求权。若从被保险人与第三人的民事关系上看，这个行为在法律上并无不当。然而，若被保险人既设定免责条款，又就同一保险标的向保险人投保，便会产生免责条款与保险代位求偿权的冲突。新修订的《保险法》第61条对保险事故发生后，被保险人擅自免除第三人赔偿责任的情形作了规定。[5]但对保险事故发生前，如被保险人与第三人约定有免责条款，保险人承担赔偿保险金责任的情形未作规定。在理论界有种通说，即保险代位求偿权是法律赋予保险人的权利，具有法定性，因此无论在何种情形下，被保险人与第三者免责的约定均无效。[6]但也有观点认为，事故发生前，由于承保危险发生的不确定性，保险人、被保险人与第三者都无法预料事故的发生，也不希望保险事故发生，在此时被保险人与第三者约定的免责条款有效，第三者可以此条款对抗保险人代位求偿权的行使，被保险人不能因此失去相应的保险保障。在美国明尼达苏州大北石油公司诉圣保罗火灾海事保险公司案中，美国明尼达苏州最高法院在此案的判决中认为，保险合同中没有禁止被保险人订立免除责任的协议的明确约定，被保险人有权诉诸保险人给付保险赔偿金。[7]
笔者认为，保险事故发生前，保险代位权并未产生，故被保险人放弃对第三人的赔偿请求权的行为，不能认为是造成对该权利的侵害，因此，第一种观点在理论上难以成立；第二种观点则对保险人利益保护明显不力。笔者认为，为解决这一问题，应结合保险法相关规定予以综合评判并作具体分析。
（一）免责条款在保险合同订立之前就已存在。一般而言，被保险人抛弃或免除第三人的损害赔偿责任，是自由处分其权利的结果，被保险人与第三人事前达成的免责条款如果没有违反国家法律禁止性规定或社会公序良俗，从民商法“私法自治”和“契约自由”的原则出发，应承认并保护该免责条款的效力。但此时该免责约定应属于保险法规定的被保险人在投保时应如实告知的内容之一。因此，被保险人与第三人事先订有免责条款的，如被保险人在投保时未明确告知保险人，保险人可以其违反告知义务为由解除契约或者提出不承担赔偿责任的抗辩。如果被保险人订立保险合同时，已将与第三人订有免责条款的情形告知保险人，保险人明知存在减免责任条款仍同意承保的，保险事故发生后，保险人支付保险赔偿款后行使代位权时应受减免责任条款的约束。
（二）免责协议系保险合同订立之后保险事故发生之前达成。笔者认为，在保险合同订立之后，被保险人的赔偿请求权不再是仅属于其个人的权利，其行使亦关系到保险人的切身利益。因而，在此情形下，被保险人可以引用我国新修订《保险法》第61条第3款的规定作为保险人抗辩被保险人行使保险赔偿金给付请求权的依据。被保险人先于保险事故的发生放弃对第三人的赔偿请求权，但没有对保险人尽到如实告知义务，有违保险合同的最大诚信原则，可以认定此时被保险人有导致保险人在事故发生后不能行使保险代位求偿权的“故意或者重大过失”，保险人可以扣减或者要求返还相应的保险金。
五、不足额保险中被保险人与保险人谁优先受偿
2009年修订的《保险法》第60条第3款规定：“保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”根据该规定，在保险人赔付的保险金未能弥补保险人全部损失时，被保险人可以向第三人请求赔偿其未受补偿部分的损失，保险人也可以基于其代位求偿权要求第三人为相应给付，此时，产生了一个新的问题，即，如果第三人的清偿能力难以同时满足被保险人的继续求偿权和被保险人的代位求偿权时，是优先满足被保险人的继续求偿权还是保险人的代位权抑或者两者按比例清偿。一种观点认为，第三人的损害赔偿金应优先补偿被保险人的实际损失。保险人只有在被保险人获得全部损失的前提下，才能对第三人行使代位求偿权。除非保险合同中适用了比例分摊的条款。而与此相对的观点则认为，当第三人的赔偿额不能同时满足保险人的代位求偿权和被保险人的赔偿请求权时，应根据双方平等的法律地位，按照保险人的赔偿金额与被保险人未获完全赔偿的金额比例进行分摊。[8]笔者认为，应采用按比例分摊说，因为从代位求偿权的性质来看，其本质是被保险人转让的一种债权，其权利性质与被保险人向第三人主张权利的性质是一致的。由于法律赋予了被保险人就未完全弥补损失的部分向第三人求偿的权利，但同时又没有赋予被保险人或保险人优先受偿的权利，因此，两者的债权平等，对第三人的赔偿只能平等受偿，按比例分配。这里还需注意的是，保险人因赔偿被保险人而支出的各种费用，不应包括在代位求偿范围内。我国新修订的《保险法》第64条明确规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。
六、保险代位求偿权的诉讼时效
我国保险法未规定保险代位求偿权的时效期间及计算问题，这一立法上的漏洞给实务上带来困扰。对保险代位求偿权的诉讼时效从何时开始起算的问题，有两种不同观点。一种观点主张，从代位关系以及保险代位求偿权的法律性质出发，保险代位求偿权的诉讼时效适用被保险人对第三者的诉讼时效。但也有观点认为，保险代位求偿权不同于债权人对债务人怠于行使对第三者的债权时的代位权，保险代位求偿权是相对独立于被保险人的一种民事权利，应当另行规定诉讼时效。笔者认为，在代位求偿权诉讼中，保险人仍然是代替被保险人向第三人行使损失赔偿请求权，只是所获得的利益归于保险人而已。根据我国《民法通则》规定，诉讼时效从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起算。因此代位求偿权的诉讼实效期间起算点应以被保险人知道或者应当知道权利被侵害时起算，而不能以保险人取得代位求偿之日起算。如果因为被保险人的原因导致保险人向第三者索赔时时效期间已过，可以认定因为被保险人的故意或重大过失导致保险人不能向第三者行使索赔权。此时，保险人可根据新修订的《保险法》第60条第3款规定扣减或者要求返还相应的保险金。
还有一个需要注意的问题，如果保险人在理赔前已与造成损害的第三人进行过磋商或就其部分损失向第三人提起诉讼，此时是否构成保险代位求偿权诉讼时效的中断，笔者认为，此情形并不构成保险代位求偿权诉讼时效的中断。因为，此时保险人尚未支付保险金，还不享有代位求偿权，保险人只有向被保险人理赔后才能取得代位求偿权，其后保险人的追偿行为才能构成诉讼时效中断的法律效果。
七、人身保险中能否适用代位求偿权
卫生部办公厅
卫生部办公厅关于印发《脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）》的通知
卫办疾控函〔2012〕275号
北京、山西、山东、河南、四川、陕西省（市）卫生厅局：
根据《财政部 卫生部关于下达公共卫生专项资金的通知》（财社〔2011〕236号）和《卫生部规划财务司关于做好2011年医改重大专项工作的通知》（卫规财便函〔2011〕301号）的要求，为确保各项工作顺利开展，我部组织制定了《脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）》。现印发给你们，请认真贯彻落实。
二〇一二年三月二十八日
脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）
一、项目目标
（一）到2012年10月，在北京、山西、山东、河南、四川、陕西等6个省（市）的40个项目县（市、区）筛查和干预脑卒中高危人群80万例。
（二）研究和推广脑卒中高危人群筛查和干预适宜技术，建立并完善防治工作体系和长效机制，努力降低脑卒中发病率、复发率、致残率和死亡率。
二、组织实施
（一）卫生行政部门。
1. 卫生部疾病预防控制局负责项目工作的组织协调和监督管理，会同农卫、妇社、医政等相关司局检查评估各项工作的落实情况。
2. 省级卫生行政部门成立包括疾控、农卫、妇社、医政等相关处室参与的项目领导小组和专家组，负责本辖区脑卒中高危人群筛查和干预工作，制定项目工作方案，推选符合条件的医院作为脑卒中筛查与防治基地医院。
3. 项目县（市、区）卫生行政部门负责落实本辖区脑卒中高危人群筛查和干预工作，负责项目所在街道（乡镇）居民的宣传动员，现场工作协调，确保工作任务的落实。
（二）技术执行机构。
1. 卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会是脑卒中高危人群筛查和干预工作的国家级技术指导机构，具体负责项目的技术管理，组织专家制定工作手册，提供技术指导，配合卫生行政部门开展项目检查评估，监督项目执行进度。
2. 各级疾病预防控制机构负责项目技术方案总体设计，制定具体实施计划，开展质量控制，选定筛查目标人群，收集、汇总、分析和上报相关数据。
3. 卫生部脑卒中筛查与防治基地医院在省级卫生行政部门的认可下，负责做好基层医疗单位的临床技术指导和人员培训，参与项目的具体实施、管理和技术把关。对初筛出的高危人群组织进一步筛查，完成筛查表的全部信息收集，并针对个体的高危因素，提出干预方案，依据各承担单位的职责分别组织实施。
4. 项目所在街道（乡镇）的基层医疗卫生机构在脑卒中筛查与防治基地医院指导下，负责做好筛查人群的组织工作，开展高危人群初筛，对高危人群进行个体化干预及随访。
三、工作内容
（一）项目范围。北京市4个项目县区、山西6个项目县区、山东10个项目县区、河南8个项目县区、四川7个项目县区和陕西5个项目县区开展试点工作。
（二）项目点与筛查对象选取原则。
1. 确定项目点。以城市街道和农村乡镇为单位选择项目点，项目点要求区域分布合理，有代表性，具有较完善的居民健康档案，有一定的项目工作基础。
2. 确定筛查数量。按照当地城市与乡镇人口数量比例基数，确定城市街道和农村乡镇各项目点的筛查任务量，每个项目县区年度筛查人数不少于2万人。
3. 确定筛查对象。选定项目点40岁以上人群，筛查人群性别和年龄的分布应与本地区第六次全国人口普查结果相近，本地户籍90%以上的常住居民要能够被纳入，半年以上在外居住或打工者可排除。
（三）筛查内容。
1. 筛查主要内容包括：危险因素初筛、实验室检查、体格检查和颈动脉超声检查等。
2. 根据脑卒中筛查和干预工作流程，对于筛查对象依据以下8项危险因素进行脑卒中高危人群风险评估：
（1）高血压病史（≥140/90 mmHg），或正在服用降压药；
（2）房颤和心瓣膜病；
（3）吸烟；
（4）血脂异常或未知；
（5）糖尿病；
（6）很少进行体育活动（体育锻炼的标准是每周锻炼≥3次、每次≥30分钟、持续时间超过1年。从事农业体力劳动可视为有体育活动）；
（7）肥胖（BMI≥26 kg/m2）；
（8）有卒中家族史。
3. 针对具有3项及以上危险因素的高危人群，或既往有卒中/短暂性脑缺血发作病史者，根据个体危险程度不同，选择性开展相关实验室和影像学检查，并对其进行生活方式干预和早期临床治疗。
四、实施步骤
各级各类项目承担单位在坚持维护健康、防治并重、遵守有关法律法规和伦理要求的原则下，实施项目工作。
（一）当地卫生行政部门和技术执行机构协调街道办事处、乡镇政府，在项目开展前共同组织健康教育和宣传动员，从户籍登记中提取本辖区符合条件的常住居民基本信息，编制筛查对象名单，并通知到户。
（二）基层医疗卫生机构在基地医院的指导下，组成医务人员联合工作组，具体实施以下工作：
1. 对符合筛查条件的人员开展初筛工作，进行问卷调查，填写“脑卒中高危人群风险初筛评估简表”，开展风险评估。
2. 对经风险评估为非脑卒中高危人群或无慢病史者，倡导健康生活方式，对有慢病史者，根据相关疾病诊治指南给予干预和定期随访。
3. 对经风险评估为高危人群者，填写“脑卒中发病风险筛查表”，对既往有脑卒中病史或有短暂性脑缺血发作病史的患者，填写“脑卒中患者再发风险筛查表”。
4. 对筛查出的脑卒中高危人群或有短暂性脑缺血发作或既往有脑卒中病史者，进一步开展相关项目的实验室检查、体格检查及颈动脉超声检查，开展针对性的干预指导和定期随访。
5. 对筛查出的疑似脑卒中、短暂性脑缺血发作患者或颈动脉狭窄≥50％的患者，转诊到基地医院进行规范化诊治；治疗结束后，转至社区卫生服务机构或乡镇卫生院，开展定期随访和规范化干预管理。
（三）项目基地医院和基层医疗卫生机构收集、整理、汇总筛查数据信息，妥善保存个人筛查资料，并于每月10日前，经疾病预防控制机构审核后，将上月高危人群筛查、干预数据上报全国脑卒中筛查与防治协同工作平台，疾病预防控制机构及时汇总工作动态逐级上报各级卫生行政部门及卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室。
（四）卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室组织专家对数据进行分析评估，并定期将有关结果报告卫生部疾控局；上述相关填报表格由卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室另行下发。
工作流程图见附件。
五、经费管理
（一）项目经费由中央财政和地方财政共同拨付。各地卫生行政部门协商财政部门，按照医改重大专项要求，落实配套资金，保障项目顺利实施。
（二）各省（市）制定的项目具体实施方案及专项资金预算，须在项目正式启动前报卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室备案。
（三）中央财政拨付的项目经费，应按照脑卒中高危人群筛查例数，落实到每个筛查个体。各级项目承担单位要合理安排和使用专项资金，不得超范围支出。
（四）各级项目承担单位要定期向当地卫生行政主管部门、卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室报告资金使用和项目实施情况。对违反规定，虚报、冒领、截留、挤占、挪用工作资金的单位和个人，按照国家有关规定处理。
（五）项目完成后，财政部门和卫生行政部门组织人员对项目财务等情况进行审计，也可委托第三方机构进行审计。审核时发现的不合理费用，由项目实施单位承担；已报账费用，应予以扣回。
六、监督与评估
（一）省级卫生行政部门要制订项目督导考核办法和要求，对项目的组织、进度、实施过程、效果和经费使用情况进行定期督导和考核，协调解决项目进展中的问题。
（二）卫生部疾控局、农卫司、妇社司、医政司会同脑卒中筛查与防治工程委员会办公室组织专家，通过抽查的方式，对各级项目承担单位进行督导检查，监督及评估健康教育、筛查任务完成、高危人群检出及经费使用等情况。核心考核指标为健康知识知晓率、任务完成率、高危人群检出率。
（三）项目年度结束后，各级卫生行政部门及项目承担单位将本年度项目执行情况，包括项目成效、存在问题和资金使用等及时进行总结并上报。
附件：工作流程图
http://www.moh.gov.cn/publicfiles/business/htmlfiles/mohjbyfkzj/s5878/201204/54492.htm
保险代位求偿权，是指保险人依法享有的、代位行使被保险人对造成保险标的损害负有赔偿责任的第三人的求偿权。“保险代位求偿权是民商法代位权制度与保险理赔制度相结合的产物”。[1]现今世界各国保险法均规定了保险代位求偿权制度，我国2009年新修订的《保险法》在1995年《保险法》规定基础上对这一制度进行了相应完善。然而，作为保险法中的一项重要制度，我国现有立法规定过于宽泛、笼统，保险代位求偿权在司法实践中需进一步明确的问题仍然很多。
一、保险人支付部分保险金时代位求偿权是否成立
如果保险人依据保险合同约定，全额向被保险人支付了其应赔付的保险金，根据保险法规定，其可在支付的保险金范围内向第三人追偿。但是，保险人在只支付了部分应支付的保险金时，其是否能在已支付的保险金范围内取得对第三人的求偿权，对此问题，我国保险法未予明确，实践中理解也不一。对于这一问题，笔者认为，在保险人已支付部分保险金的情况下，保险人可以在其已支付的保险金范围内向第三人求偿，理由在于，在保险人已支付部分保险金的情况下，被保险人相应数额内的损失已得到弥补，对于这部分已从保险人处得到补偿的损失，被保险人已不能再向第三人请求赔偿，此时，将这部分数额的代位求偿权转让给保险人行使并不会对被保险人造成不利影响，对于未得到赔偿的部分，被保险人可向保险人或被保险人择一行使赔偿请求权，被保险人不会因部分求偿权的转移而影响对于未受偿部分损失的求偿权。新修订的《保险法》第60条第1款规定：“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。”从立法的规定也可看出，法律并没有要求保险人必须按保险合同约定支付完全部保险赔偿金后才能向第三人行使代位求偿权。
二、被保险人出具的“权益转让书”的效力
根据我国《保险法》规定，保险人在向被保险人赔付保险金后即代位取得对第三人的求偿权。但在保险业实践中，保险人在支付保险金的同时，常要求被保险人签发“权益转让书”。司法实践中，已经有因保险公司仅提供“权益转让书”，但不能证明已向被保险人支付了保险金，法院以行使保险代位求偿权应以实际赔付为要件而驳回了保险公司对第三人的起诉。[2]对“权益转让书”在保险代位求偿权的取得和行使上所起的作用，有两种泾渭分明的观点：一种观点认为该文件是保险人取得和行使代位权的基础性法律文件，缺此，保险人不能行使代位求偿权。另一种观点则认为，保险人代位求偿权于保险人支付保险金时即已成立，被保险人签署的“权益转让书”只起证明代位求偿权的取得及其范围的辅证作用。[3]笔者认为，保险代位求偿权的本质是法定的债权让与，无须被保险人同意，在保险公司进行保险赔付后，保险人即取得代位求偿权。实践中，对被保险人签发的“权益转让书”应分以下几种情况予以区别对待。
（一）代位求偿权已成就，“权益转让书”具有证据效力
当保险公司向被保险人赔付后，在保险赔偿范围内被保险人对第三人请求赔偿的权利即已转移给保险公司。被保险人签署“权益转让书”授权保险公司向第三人追偿，这种声明仅起证明保险人已向其赔付的证据作用，权益转让书的签署与否不影响保险人取得代位求偿权。
（二）区别认定“权益转让书”的效力
当保险人支付的保险赔偿款不能全部补足被保险人损失时，被保险人若签署“权益转让书”声明其将对第三人的求偿权利全部转让给保险公司，笔者认为这种声明只能是部分有效。因为，被保险人在已取得赔偿范围内的对第三人的追偿权已在保险公司支付保险金时自动转让给保险公司，被保险人无权处分这部分权利。但该声明也表明被保险人把其仍享有的还未受偿部分的对第三人的索赔权转让给保险公司，这种转让行为在法律上应属于债权让与。这种情况下，保险公司向第三人行使的追偿权实际上由两部分权利组成，一部分是其支付保险金后获得的代位求偿权，另一部分是被保险人自愿让与的债权。如在已将这种债权转让情形通知了第三人的情况下，笔者认为保险公司可以同时向第三人主张上述两部分权利，对被保险人这种自由自愿处分其私权的行为，应予以尊重。
（三）“权益转让书”就是债权让与协议
如果保险公司没有向被保险人支付保险金，被保险人若签署将其对第三人索赔的权利转让给保险公司的“权益转让书”，笔者认为，此时，被保险人签署的“权益转让书”其实就是保险公司与被保险人达成的债权让与协议。债权让与属“无因契约”，只要双方意思表示一致即可成立，而不论债权让与的基础法律关系如何，保险公司因此可以获得向第三人索赔的权利，保险公司此时享有的权利不是保险代位求偿权，而是让与的债权。因此，实践中保险公司若以“权益转让书”为据，向第三人提起诉讼，法院应分具体情况予以不同对待，应慎重分析其法律性质，从而对保险公司所享有的权利作出正确判断。
三、保险代位求偿权以谁的名义行使
我国《保险法》对以谁的名义行使代位求偿权没有明确规定。对此有不同观点和看法，一种观点认为，应以被保险人的名义行使，该观点认为保险人行使保险代位求偿权是建立在被保险人对第三人损害赔偿请求权的基础上，保险人只是在赔付了被保险人的损失后，代位被保险人向第三人行使请求权，所以保险人行使代位求偿权时必须以被保险人名义进行。与此相反的观点则认为，应以保险人自己的名义行使，该观点认为保险代位求偿权依照法律规定产生，保险人行使保险代位求偿权，不以被保险人移转赔偿请求权为要件，保险人可径直以自己的名义行使对于第三人的求偿权。[4]笔者认为，保险代位求偿权属于法定债权让与，在保险人向被保险人赔偿保险金后，向第三者请求赔偿的权利就从被保险人转移到了保险人，代位求偿权只能以保险人的名义行使，不能以被保险人的名义行使。首先，从理论上分析，保险代位求偿权系保险人取得的法定权利，保险人行使该权利时无需被保险人的同意。同时，在保险人取得对第三人的保险代位求偿权时，被保险人对第三人相应的请求权已经丧失，要求保险人以被保险人名义行使代位求偿权无异于权利人以非权利人名义行使权利，这在逻辑上难以自圆其说。另外，我们也可以从制定法中得出如此结论，我国《海事诉讼特别程序法》第94条规定：“保险人行使代位请求权时，被保险人未向造成保险事故的第三人提起诉讼的，保险人应当以自己的名义向该第三人提起诉讼。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国海事诉讼特别程序法〉若干问题的解释》（以下简称解释）第65条规定：保险人依据《海事诉讼特别程序法》第95条规定行使代位请求赔偿权利，应当以自己名义进行；以他人名义提起诉讼的，海事法院应不予受理或者驳回起诉。从上述法律规定和司法解释的内容来看，我国立法也是倾向于保险人以自己名义直接向第三人行使求偿权，因此，笔者认为，有必要在《保险法》中明确规定应以保险人的名义行使保险代位求偿权，这样不但可以实现立法上的协调，而且在实务上也能够保证保险人保险代位求偿权利益的实现。
四、被保险人与第三者免责约定对保险代位求偿权的影响
被保险人基于其处分权，可以与第三人约定免责条款，免除第三人的损害赔偿责任或放弃自己的损害赔偿请求权。若从被保险人与第三人的民事关系上看，这个行为在法律上并无不当。然而，若被保险人既设定免责条款，又就同一保险标的向保险人投保，便会产生免责条款与保险代位求偿权的冲突。新修订的《保险法》第61条对保险事故发生后，被保险人擅自免除第三人赔偿责任的情形作了规定。[5]但对保险事故发生前，如被保险人与第三人约定有免责条款，保险人承担赔偿保险金责任的情形未作规定。在理论界有种通说，即保险代位求偿权是法律赋予保险人的权利，具有法定性，因此无论在何种情形下，被保险人与第三者免责的约定均无效。[6]但也有观点认为，事故发生前，由于承保危险发生的不确定性，保险人、被保险人与第三者都无法预料事故的发生，也不希望保险事故发生，在此时被保险人与第三者约定的免责条款有效，第三者可以此条款对抗保险人代位求偿权的行使，被保险人不能因此失去相应的保险保障。在美国明尼达苏州大北石油公司诉圣保罗火灾海事保险公司案中，美国明尼达苏州最高法院在此案的判决中认为，保险合同中没有禁止被保险人订立免除责任的协议的明确约定，被保险人有权诉诸保险人给付保险赔偿金。[7]
笔者认为，保险事故发生前，保险代位权并未产生，故被保险人放弃对第三人的赔偿请求权的行为，不能认为是造成对该权利的侵害，因此，第一种观点在理论上难以成立；第二种观点则对保险人利益保护明显不力。笔者认为，为解决这一问题，应结合保险法相关规定予以综合评判并作具体分析。
（一）免责条款在保险合同订立之前就已存在。一般而言，被保险人抛弃或免除第三人的损害赔偿责任，是自由处分其权利的结果，被保险人与第三人事前达成的免责条款如果没有违反国家法律禁止性规定或社会公序良俗，从民商法“私法自治”和“契约自由”的原则出发，应承认并保护该免责条款的效力。但此时该免责约定应属于保险法规定的被保险人在投保时应如实告知的内容之一。因此，被保险人与第三人事先订有免责条款的，如被保险人在投保时未明确告知保险人，保险人可以其违反告知义务为由解除契约或者提出不承担赔偿责任的抗辩。如果被保险人订立保险合同时，已将与第三人订有免责条款的情形告知保险人，保险人明知存在减免责任条款仍同意承保的，保险事故发生后，保险人支付保险赔偿款后行使代位权时应受减免责任条款的约束。
（二）免责协议系保险合同订立之后保险事故发生之前达成。笔者认为，在保险合同订立之后，被保险人的赔偿请求权不再是仅属于其个人的权利，其行使亦关系到保险人的切身利益。因而，在此情形下，被保险人可以引用我国新修订《保险法》第61条第3款的规定作为保险人抗辩被保险人行使保险赔偿金给付请求权的依据。被保险人先于保险事故的发生放弃对第三人的赔偿请求权，但没有对保险人尽到如实告知义务，有违保险合同的最大诚信原则，可以认定此时被保险人有导致保险人在事故发生后不能行使保险代位求偿权的“故意或者重大过失”，保险人可以扣减或者要求返还相应的保险金。
五、不足额保险中被保险人与保险人谁优先受偿
2009年修订的《保险法》第60条第3款规定：“保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”根据该规定，在保险人赔付的保险金未能弥补保险人全部损失时，被保险人可以向第三人请求赔偿其未受补偿部分的损失，保险人也可以基于其代位求偿权要求第三人为相应给付，此时，产生了一个新的问题，即，如果第三人的清偿能力难以同时满足被保险人的继续求偿权和被保险人的代位求偿权时，是优先满足被保险人的继续求偿权还是保险人的代位权抑或者两者按比例清偿。一种观点认为，第三人的损害赔偿金应优先补偿被保险人的实际损失。保险人只有在被保险人获得全部损失的前提下，才能对第三人行使代位求偿权。除非保险合同中适用了比例分摊的条款。而与此相对的观点则认为，当第三人的赔偿额不能同时满足保险人的代位求偿权和被保险人的赔偿请求权时，应根据双方平等的法律地位，按照保险人的赔偿金额与被保险人未获完全赔偿的金额比例进行分摊。[8]笔者认为，应采用按比例分摊说，因为从代位求偿权的性质来看，其本质是被保险人转让的一种债权，其权利性质与被保险人向第三人主张权利的性质是一致的。由于法律赋予了被保险人就未完全弥补损失的部分向第三人求偿的权利，但同时又没有赋予被保险人或保险人优先受偿的权利，因此，两者的债权平等，对第三人的赔偿只能平等受偿，按比例分配。这里还需注意的是，保险人因赔偿被保险人而支出的各种费用，不应包括在代位求偿范围内。我国新修订的《保险法》第64条明确规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。
六、保险代位求偿权的诉讼时效
我国保险法未规定保险代位求偿权的时效期间及计算问题，这一立法上的漏洞给实务上带来困扰。对保险代位求偿权的诉讼时效从何时开始起算的问题，有两种不同观点。一种观点主张，从代位关系以及保险代位求偿权的法律性质出发，保险代位求偿权的诉讼时效适用被保险人对第三者的诉讼时效。但也有观点认为，保险代位求偿权不同于债权人对债务人怠于行使对第三者的债权时的代位权，保险代位求偿权是相对独立于被保险人的一种民事权利，应当另行规定诉讼时效。笔者认为，在代位求偿权诉讼中，保险人仍然是代替被保险人向第三人行使损失赔偿请求权，只是所获得的利益归于保险人而已。根据我国《民法通则》规定，诉讼时效从权利人知道或者应当知道权利被侵害时起算。因此代位求偿权的诉讼实效期间起算点应以被保险人知道或者应当知道权利被侵害时起算，而不能以保险人取得代位求偿之日起算。如果因为被保险人的原因导致保险人向第三者索赔时时效期间已过，可以认定因为被保险人的故意或重大过失导致保险人不能向第三者行使索赔权。此时，保险人可根据新修订的《保险法》第60条第3款规定扣减或者要求返还相应的保险金。
还有一个需要注意的问题，如果保险人在理赔前已与造成损害的第三人进行过磋商或就其部分损失向第三人提起诉讼，此时是否构成保险代位求偿权诉讼时效的中断，笔者认为，此情形并不构成保险代位求偿权诉讼时效的中断。因为，此时保险人尚未支付保险金，还不享有代位求偿权，保险人只有向被保险人理赔后才能取得代位求偿权，其后保险人的追偿行为才能构成诉讼时效中断的法律效果。
七、人身保险中能否适用代位求偿权
卫生部办公厅关于印发《脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）》的通知
卫生部办公厅关于印发《脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）》的通知
卫办疾控函〔2012〕275号
北京、山西、山东、河南、四川、陕西省（市）卫生厅局：
根据《财政部 卫生部关于下达公共卫生专项资金的通知》（财社〔2011〕236号）和《卫生部规划财务司关于做好2011年医改重大专项工作的通知》（卫规财便函〔2011〕301号）的要求，为确保各项工作顺利开展，我部组织制定了《脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）》。现印发给你们，请认真贯彻落实。
二〇一二年三月二十八日
脑卒中高危人群筛查和干预试点项目管理办法（试行）
一、项目目标
（一）到2012年10月，在北京、山西、山东、河南、四川、陕西等6个省（市）的40个项目县（市、区）筛查和干预脑卒中高危人群80万例。
（二）研究和推广脑卒中高危人群筛查和干预适宜技术，建立并完善防治工作体系和长效机制，努力降低脑卒中发病率、复发率、致残率和死亡率。
二、组织实施
（一）卫生行政部门。
1. 卫生部疾病预防控制局负责项目工作的组织协调和监督管理，会同农卫、妇社、医政等相关司局检查评估各项工作的落实情况。
2. 省级卫生行政部门成立包括疾控、农卫、妇社、医政等相关处室参与的项目领导小组和专家组，负责本辖区脑卒中高危人群筛查和干预工作，制定项目工作方案，推选符合条件的医院作为脑卒中筛查与防治基地医院。
3. 项目县（市、区）卫生行政部门负责落实本辖区脑卒中高危人群筛查和干预工作，负责项目所在街道（乡镇）居民的宣传动员，现场工作协调，确保工作任务的落实。
（二）技术执行机构。
1. 卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会是脑卒中高危人群筛查和干预工作的国家级技术指导机构，具体负责项目的技术管理，组织专家制定工作手册，提供技术指导，配合卫生行政部门开展项目检查评估，监督项目执行进度。
2. 各级疾病预防控制机构负责项目技术方案总体设计，制定具体实施计划，开展质量控制，选定筛查目标人群，收集、汇总、分析和上报相关数据。
3. 卫生部脑卒中筛查与防治基地医院在省级卫生行政部门的认可下，负责做好基层医疗单位的临床技术指导和人员培训，参与项目的具体实施、管理和技术把关。对初筛出的高危人群组织进一步筛查，完成筛查表的全部信息收集，并针对个体的高危因素，提出干预方案，依据各承担单位的职责分别组织实施。
4. 项目所在街道（乡镇）的基层医疗卫生机构在脑卒中筛查与防治基地医院指导下，负责做好筛查人群的组织工作，开展高危人群初筛，对高危人群进行个体化干预及随访。
三、工作内容
（一）项目范围。北京市4个项目县区、山西6个项目县区、山东10个项目县区、河南8个项目县区、四川7个项目县区和陕西5个项目县区开展试点工作。
（二）项目点与筛查对象选取原则。
1. 确定项目点。以城市街道和农村乡镇为单位选择项目点，项目点要求区域分布合理，有代表性，具有较完善的居民健康档案，有一定的项目工作基础。
2. 确定筛查数量。按照当地城市与乡镇人口数量比例基数，确定城市街道和农村乡镇各项目点的筛查任务量，每个项目县区年度筛查人数不少于2万人。
3. 确定筛查对象。选定项目点40岁以上人群，筛查人群性别和年龄的分布应与本地区第六次全国人口普查结果相近，本地户籍90%以上的常住居民要能够被纳入，半年以上在外居住或打工者可排除。
（三）筛查内容。
1. 筛查主要内容包括：危险因素初筛、实验室检查、体格检查和颈动脉超声检查等。
2. 根据脑卒中筛查和干预工作流程，对于筛查对象依据以下8项危险因素进行脑卒中高危人群风险评估：
（1）高血压病史（≥140/90 mmHg），或正在服用降压药；
（2）房颤和心瓣膜病；
（3）吸烟；
（4）血脂异常或未知；
（5）糖尿病；
（6）很少进行体育活动（体育锻炼的标准是每周锻炼≥3次、每次≥30分钟、持续时间超过1年。从事农业体力劳动可视为有体育活动）；
（7）肥胖（BMI≥26 kg/m2）；
（8）有卒中家族史。
3. 针对具有3项及以上危险因素的高危人群，或既往有卒中/短暂性脑缺血发作病史者，根据个体危险程度不同，选择性开展相关实验室和影像学检查，并对其进行生活方式干预和早期临床治疗。
四、实施步骤
各级各类项目承担单位在坚持维护健康、防治并重、遵守有关法律法规和伦理要求的原则下，实施项目工作。
（一）当地卫生行政部门和技术执行机构协调街道办事处、乡镇政府，在项目开展前共同组织健康教育和宣传动员，从户籍登记中提取本辖区符合条件的常住居民基本信息，编制筛查对象名单，并通知到户。
（二）基层医疗卫生机构在基地医院的指导下，组成医务人员联合工作组，具体实施以下工作：
1. 对符合筛查条件的人员开展初筛工作，进行问卷调查，填写“脑卒中高危人群风险初筛评估简表”，开展风险评估。
2. 对经风险评估为非脑卒中高危人群或无慢病史者，倡导健康生活方式，对有慢病史者，根据相关疾病诊治指南给予干预和定期随访。
3. 对经风险评估为高危人群者，填写“脑卒中发病风险筛查表”，对既往有脑卒中病史或有短暂性脑缺血发作病史的患者，填写“脑卒中患者再发风险筛查表”。
4. 对筛查出的脑卒中高危人群或有短暂性脑缺血发作或既往有脑卒中病史者，进一步开展相关项目的实验室检查、体格检查及颈动脉超声检查，开展针对性的干预指导和定期随访。
5. 对筛查出的疑似脑卒中、短暂性脑缺血发作患者或颈动脉狭窄≥50％的患者，转诊到基地医院进行规范化诊治；治疗结束后，转至社区卫生服务机构或乡镇卫生院，开展定期随访和规范化干预管理。
（三）项目基地医院和基层医疗卫生机构收集、整理、汇总筛查数据信息，妥善保存个人筛查资料，并于每月10日前，经疾病预防控制机构审核后，将上月高危人群筛查、干预数据上报全国脑卒中筛查与防治协同工作平台，疾病预防控制机构及时汇总工作动态逐级上报各级卫生行政部门及卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室。
（四）卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室组织专家对数据进行分析评估，并定期将有关结果报告卫生部疾控局；上述相关填报表格由卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室另行下发。
工作流程图见附件。
五、经费管理
（一）项目经费由中央财政和地方财政共同拨付。各地卫生行政部门协商财政部门，按照医改重大专项要求，落实配套资金，保障项目顺利实施。
（二）各省（市）制定的项目具体实施方案及专项资金预算，须在项目正式启动前报卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室备案。
（三）中央财政拨付的项目经费，应按照脑卒中高危人群筛查例数，落实到每个筛查个体。各级项目承担单位要合理安排和使用专项资金，不得超范围支出。
（四）各级项目承担单位要定期向当地卫生行政主管部门、卫生部脑卒中筛查与防治工程委员会办公室报告资金使用和项目实施情况。对违反规定，虚报、冒领、截留、挤占、挪用工作资金的单位和个人，按照国家有关规定处理。
（五）项目完成后，财政部门和卫生行政部门组织人员对项目财务等情况进行审计，也可委托第三方机构进行审计。审核时发现的不合理费用，由项目实施单位承担；已报账费用，应予以扣回。
六、监督与评估
（一）省级卫生行政部门要制订项目督导考核办法和要求，对项目的组织、进度、实施过程、效果和经费使用情况进行定期督导和考核，协调解决项目进展中的问题。
（二）卫生部疾控局、农卫司、妇社司、医政司会同脑卒中筛查与防治工程委员会办公室组织专家，通过抽查的方式，对各级项目承担单位进行督导检查，监督及评估健康教育、筛查任务完成、高危人群检出及经费使用等情况。核心考核指标为健康知识知晓率、任务完成率、高危人群检出率。
（三）项目年度结束后，各级卫生行政部门及项目承担单位将本年度项目执行情况，包括项目成效、存在问题和资金使用等及时进行总结并上报。
附件：工作流程图
http://www.moh.gov.cn/publicfiles/business/htmlfiles/mohjbyfkzj/s5878/201204/54492.htm
